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Aproximación jurídica al Spam desde la protección de datos de carácter personal

SUMARIO. I. Introducción. II. Datos de carácter personal. 1. Modos de recabarlos. 2. El derecho a la intimidad en la red. 3. Licitud o ilicitud de la obtención. 4. Uso de los cookies y modos de evitarlos. III. El Spam. 1. Definición. 2. Los sujetos afectados por esta práctica. 3. La regulación. 4. El spam como delimitador del ámbito de aplicación. 5. Modos de defensa frente al spam. 6. Adecuación del envío publicitario. 7. Régimen sancionador del spam. IV. Recapitulaciones finales.

I. Introducción[2]

La publicidad es la clave del éxito de los empresarios en Internet. Gracias al lenguaje multimedia la introducción de imágenes, sonidos, textos y otras fuentes creativas hace del espacio publicitario un recurso de gran interés. El público acude a una determinada web porque la empresa y su información le interesan, el recuerdo del mensaje, la disponibilidad del producto y facilidades de conseguirlo, son datos generadores de la opción de compra. Pero el internauta es difícil de impactar ya que la especial configuración de Internet hace que el acceso a la red no sólo sea fuente de ventajas y facilidades para el consumidor o usuario[3]. Unido a ello, el abanico de inconvenientes se abre. El consumidor navega por la red con actitud desconfiada e insegura[4], es el sujeto activo pero puede verse limitado por los medios de difusión publicitaria on line de forma que su presunta soberanía quede mediatizada. Internet es tanto pull como push [5], ello hace que los pasos dados en la conexión sean objeto de una posterior lectura off line. Facilitándose de este modo el envío de mensajes no solicitados[6].

El interesado abre su cuenta de correo electrónico y observa que ha recibido una serie de comunicaciones comerciales[7] – publicidad que no ha solicitado, incluso puede que ni siquiera conozca a la empresa o grupos de empresas de las que provienen. Se ha utilizado su correo electrónico como canal de difusión publicitaria sin su consentimiento.

Ahora cabe preguntarse; ¿quién ha facilitado los datos personales?, ¿quién puede limitar el papel de navegante activo en la red?, ¿cómo pueden conocer sus preferencias en el mercado?, ¿cuáles son las repercusiones?

Sin embargo, no debemos olvidar que el spam es una práctica publicitaria que existe tanto fuera como dentro de Internet, siendo similar al envío de publicidad postal. ¿Cuántas veces nos han remitido folletos promocionales de telefonía móvil, oposiciones.. no solicitados? El presupuesto de hecho en ambos casos es semejante, pues existe un envío publicitario que no hemos solicitado, ni tampoco hemos facilitado nuestros datos personales para hacerlo posible. La diferencia acontece por el contenido económico, ya que las molestias son mayores en la red. La bandeja de entrada de la cuenta de correo electrónico puede verse saturada con la imposibilidad de recibir cualquier tipo de mensaje, se retrasa el tiempo de descarga, dificulta la búsqueda de los mensajes que deseamos recibir, suponiendo un gasto adicional para el receptor. Todo ello no puede proclamarse de la misma manera si pensamos en el envío publicitario postal. Podemos destacar además que:

1. Las posibilidades publicitarias de Internet han aumentado en relación con los medios tradicionales. No cabe duda de que existen anuncios en los periódicos, revistas, carteles publicitarios de la calle, en el cine, la radio, en la televisión, en Internet, pero los que no nos interesan son eludibles. Podemos desviar la vista o no escuchar lo que nos dicen, o basta con cambiar de canal o de emisora, sin embargo en Internet no siempre ocurre así, es difícil eludir la remisión de publicidad y además, las posibilidades de perfección técnica de las agencias publicitarias mejoran la calidad repercutiendo en la atención del consumidor y en su actitud de compra. La intención del anunciante ante el interesado consiste siempre en captar su atención y lograr persuadirlo, pero de diferente manera en virtud del medio de difusión publicitario. No debemos olvidar que en la red si no llama la atención o no interesa una web, posiblemente, ya no se acudirá más a ellamsofoot...

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