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Código Civil.

Artículo 753

I. ORIGEN DEL PRECEPTO Y REGULACIÓN DE LA MATERIA EN LOS DERECHOS EUROPEOS MÁS CERCANOS AL NUESTRO

El precepto objeto de este estudio carece de antecedentes en nuestro Derecho histórico. No aparece tampoco en el Proyecto de 1851, pero García Goyena(1), en el comentario al artículo 414, antecedente directo de nuestro actual 754, explica que no se ha tomado en el Proyecto el artículo 907 (2) del Código francés (que es el que en ese texto legal establecía la invalidez de las disposiciones del tutelado en favor de su tutor, realizadas antes de la rendición de cuentas)(2bis), diciendo que: «El artículo francés mantiene, con ligeras diferencias, lo que estaba ya dispuesto por el artículo 276 de la Costumbre de París: los motivos que se dan para esta prohibición en el discurso 55 no convencen, y se prefirió, por tanto, mantener lo vigente. El testimonio del padre o la madre garantizan al tutor testamentario, y el del Consejo de familia al tutor dativo; por algo habrán sido preferidos en uno y otro caso a los parientes. Y por haber merecido mayor confianza para ser nombrados, ¿se desconfía luego de ellos hasta el punto de no poder recibir una muestra de gratitud por su celo y oficios semipaternales? La prohibición relativa a sólo el tutor podría ser ineficaz, no comprendiendo a algunos de sus parientes; el ascendiente del marido sobre su mujer menor de edad es generalmente mayor que el del tutor; y, sin embargo, los legisladores franceses dejaron en libertad a los menores para estos casos. Adoptada la prohibición de los tutores, sería preciso extenderla a los maestros, ayos, etc., con los que vivan los menores en clase de pensionistas...»

Tampoco recoge el Proyecto la prohibición existente en el Código francés (en el mismo artículo 907 ya citado) que hacía nulas también las disposiciones inter vivos del tutelado a su tutor en las mismas circunstancias que las mortis causa.

Posteriormente, en el Anteproyecto de 1882-1888, aparece el artículo equivalente al actual 753, que, salvo la utilización del término pupilo en vez del de administrado, es una traducción exacta del artículo 769(3) del Código italiano de 1865. Pero en el Anteproyecto no se toma, sin embargo, el artículo 1.053(4) del mismo Código italiano, que era el complemento racional de éste al prohibir recibir por donación a las mismas personas que no pueden recibir por testamento. Así es como llega a nuestro Código un sistema que al no recoger más que la prohibición con respecto a las disposiciones testamentarias, y no mencionar las liberalidades Ínter vivos en los mismos casos, resultaba cojo e incompleto. Esta falta se hace más evidente examinando los Códigos más cercanos al nuestro, porque en todos ellos se puede observar que la prohibición establecida con respecto a tutor y sometido a tutela, lo es igualmente para las disposiciones mortis causa que para las donaciones inter vivos. Así ocurre no sólo en el caso de los dos Códigos mencionados (el francés y el italiano de 1865), sino también en el Proyecto de Laurent (art. 757)(5), en el Código italiano de 1942(6), en los portugueses de 1867(7) y actual(8), etc.

Realmente, la existencia de la prohibición que me ocupa únicamente en el caso de las disposiciones testamentarias, dejaría un portillo por el que sería fácil burlar el fin de la misma a través de las liberalidades inter vivos(8bis). En la reciente reforma de incapacitación y tutela se ha incluido un nuevo precepto, el artículo 221, que al ...

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