Asistencia Mutua en el Derecho Tributario Internacional con la finalidad de intercambio de Información

José André Wanderley DANTAS DE OLIVEIRA*

I. INTRODUCCIÓN

El fenómeno de la globalización está sirviendo como impulso al cambio de diversos aspectos en el comportamiento de las sociedades. En el ámbito del derecho tributario internacional, ciertamente se verifica una extrema influencia de ese fenómeno, fácilmente representada por la dinámica de las transacciones entre las empresas, que muchas veces determinan prácticas contrarias a los ordenamientos internos de los Estados, produciendo como resultado inmediato la disminución de la recaudación tributaria.

Institutos como la elusión, la evasión y el fraude fiscal, en el ámbito internacional vienen adquiriendo dimensiones insostenibles, debilitando los sistemas tributarios consagrados por los Estados. Y el éxito de la lucha contra esos institutos tiene una vinculación directa con la posibilidad de obtención de información, que, en el ámbito estrictamente de la fiscalidad internacional, representa la materia prima esencial para la constitución de las pruebas necesarias en un procedimiento de gestión tributaria.

De acuerdo con esas premisas pretendemos abordar aquí: la relación e importancia que se establece entre la búsqueda constante y progresiva de acceso a la información mediante el desarrollo de la asistencia mutua interestatal en materia fiscal y la constitución de una prueba; intentaremos discurrir cual es la relación existente entre evasión y fraude fiscal internacional, con el intercambio de información y el mantenimiento del sistema tributario tradicional de los países desarrollados; mostraremos la estructuración jurídica de los instrumentos de intercambio de información, presentando como «standard» el artículo 26 del MC-OCDE, que trata de ese tema, destacando sus aspectos fundamentales y desdoblamientos jurídicos y operativos; dando énfasis en la búsqueda del reequilibrio de la situación de los obligados tributarios en el ámbito del procedimiento de intercambio de información.

Como experiencia de la Unión Europea, en términos de instrumento multilateral de intercambio de información, presentaremos un análisis basado en estudio del Grupo de alto nivel del Consejo UE sobre la eficacia y resultados prácticos de la Directiva 77/799/CEE y del Reglamento 218/92/CEE.

Pretendemos discutir también las últimas iniciativas desarrolladas por la OCDE y la Comisión UE con la finalidad de maximizar la eficacia del intercambio de información en materia fiscal y mostraremos también, al empeño de la Administración Tributaria Brasileña en el sentido de participar en el contexto internacional a través de la implantación de mecanismos de intercambio de informaciones, con la intención de salvaguardar los intereses de la Hacienda Nacional, intentando promover una tributación coherente.

II. LA IMPORTANCIA DE LA INFORMACIÓN EN LA CONSTITUCIÓN DE LA PRUEBA

Los conceptos información y prueba resultan íntimamente vinculados cuando la información puede garantizar la construcción de un hecho. Cuando esa construcción sea perfecta y completa, esa información puede caracterizar una prueba y ese hecho puede asumir el papel de un hecho jurídico. Consecuentemente la cualidad de la información es un parámetro directamente proporcional al riesgo de la prueba, es decir, cuanto mejor sea la información más fidedigna, contundente y completa será la prueba.

En determinadas situaciones probar puede constituir una tarea extremamente difícil, justamente debido a que la Administración tiene dificultades en obtener, o no tiene acceso a la información. Esa realidad, por diversos motivos que abordaremos a lo largo del texto, es cada día más visible en el plano internacional, determinando iniciativas de varios organismos internacionales1 en la búsqueda de mejoras en los mecanismos de Asistencia Mutua y Cooperación entre las Administraciones Tributarias.

El concepto de prueba traspasa el ámbito procesal judicial2, pues tiene eficacia también fuera de esa esfera, como herramienta necesaria para la materialización del «procedimiento de gestión tributaria», expresión usada para explicar la actividad desarrollada por la Administración, cuando aplica las reglas relativas al sistema tributario, y debemos tener en cuenta que esa actividad va más allá del procedimiento de inspec...

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