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Problemas que plantean los instrumentos utilizados para la uniformización

Los instrumentos uniformizadores expuestos en los capítulos anteriores adolecen de un problema coyuntural de difícil solución. Si bien la idea que subyace tanto en el Convenio de Roma como en las Directivas es conseguir un espacio uniforme en la Europa contractual, hoy en día las diferencias entre las categorías jurídicas de cada ordenamiento dificultan esta empresa, siendo necesario por ello plantear en este punto la problemática de las calificaciones en Derecho internacional, cuestión ésta que como se verá a continuación es compleja, pero que emerge como la única solución posible al deseo de unidad que se persigue en este ámbito.

I. EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES

Cuando ante el juez se plantea un litigio con elementos extranjeros éste debe resolver una doble cuestión: primero definir el objeto de la pretensión ubicándolo en una norma conflictual de Derecho internacional privado, o lo que es lo mismo, subsumir la situación de hecho en la norma de conflicto; en segundo lugar determinar cual es el punto de conexión que va a establecer el derecho aplicable(176). Esta doble operación supone la llamada calificación que queda de esta manera desglosada en dos partes: primero, la calificación del supuesto de hecho, que en palabras de Olivier Cayla supone «la traducción conceptual de las categorías jurídicas»(177) y en segundo lugar la calificación del punto de conexión (178); aunque para el Prf. Virgos Soriano la calificación propiamente dicha correspondería al primer apartado, siendo la interpretación y concreción de los criterios de conexión una cuestión diferente(179).

La importancia de esta delimitación conceptual es aún más patente en el ámbito de los Convenios erga omnes, ya que en la base de los mismos deben existir unos conceptos comunes que servirán para aplicar uniformemente en el ámbito europeo las normas sobre materia contractual.

En este sentido sería imposible lograr unos resultados óptimos partiendo de la base conceptual que tradicionalmente impera en cada ordenamiento, lo que conduciría a una «torre de Babel» en la cual cada sistema jurídico daría una solución diferente partiendo de la base convencional común establecida a nivel comunitario.

1. Teorías tradicionales en el ámbito de la calificación

¿Cómo evitar esta situación?. Tradicionalmente son numerosas las teorías que han surgido a lo largo de la evolución del Derecho internacional privado intentando solucionar este problema. Entre ellas cabe destacar la posición doctrinal de Kahn, Bartin y Niboyet(180) autores que defienden la calificación legefori; la doctrina de la calificación según la ley extranjera, defendida entre otros por Despagnet(181); la teoría que defiende la calificación autónoma según el Derecho internacional privado, corriente doctrinal seguida por Rigaux(182) y dentro de n...

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