Levantamiento del velo de las personas jurídicas
Revista Critica de Derecho Inmobiliario - Nbr. 695, May - June 2006
Iván Escobar Fornos - Magistrado de la Corte Suprema de Justicia de Nicaragua
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Para corregir los abusos de la personalidad jurídica y de la limitación de la responsabilidad de los socios para realizar actos ilícitos surge la teoría del -levantamiento del velo-. De creación norteamericana, es acogida luego en Europa y Latinoamérica. Es una acción judicial excepcional y principal que aparta la personalidad jurídica del ente o sociedad y responsabiliza a los socios, cuando con ella se encubren o realizan fraudes a la ley, daños a terceros u otros actos ilícitos. Son presupuestos: elementos que hagan presumir al juez un abuso de la personalidad jurídica y la existencia o simulación de constitución de una persona jurídica para abusar de ella. Protege derechos de terceros, somete el tráfico jurídico a la transparencia y vela por la buena fe. Los autores se han decantado por un catálogo de casos elaborado por la doctrina alemana: identidad patrimonial y personal entre socio y sociedad, infracapitalización, control de una sociedad sobre otras, abuso de la personalidad jurídica. Tiene aplicaciones en el Derecho Laboral, Administrativo, Tributario, Penal, Internacional y Constitucional Económico. Se analizan formas peculiares de su aplicación en los Estados Unidos de América, Francia, Alemania, España, Costa Rica, Argentina, Perú, Uruguay, México e Italia. Nicaragua carece de disposición general que la regule, pero existen disposiciones legales concretas. Se hace hincapié en la figura del tercero registral, tema conflictivo y delicado, por la exigencia de buena fe para ser tercero protegido por el Registro. Se explican algunos alcances del problema y sus soluciones a la luz del Derecho Registral nicaraguense.
The theory of -lifting the corporate veil- was created to address the abuse of legal personality and shareholders limited liability in order to engage in unlawful acts. A North American idea to begin with, the theory was later embraced in Europe and Latin America. Lifting the veil is an exceptional type of primary judicial action that lays aside the legal personality of an entity or company and holds its shareholders responsible when the company is being used to conceal or engage in legal fraud, third-party damages or other unlawful acts. The grounds are: elements leading the judge to presume there to be an abuse of legal personality and the existence or simulated creation of a legal person in order to abuse said legal person. Lifting the veil protects third-party rights, renders transactions more transparent and enforces good faith. The authors have chosen to review a catalogue of German cases: identity of wealth and personality between shareholder and company, under- capitalisation, a controlling interest by one company in other companies, abuse of legal personality. The topic has applications in labour law, administrative law, tax law, criminal law, international law and economic constitutional law. Individual forms of application in the United States of America, France, Germany, Spain, Costa Rica, Argentina, Peru, Uruguay, Mexico and Italy are analysed. Nicaragua has no general legislation regulating the lifting of the veil, but there are specific legal provisions. Emphasis is placed upon third parties to registration affairs, a conflictive, delicate issue, because the third party is required to act in good faith in order to enjoy the protection afforded by registration. Some spheres of the problem and its solutions in the light of Nicaraguan registration law are explained.
Constitución Española de 1978. - Artículos 27 , 68
Real Decreto de 22 de agosto de 1885, por el que se aprueba el Código de Comercio. - Artículos 118 , 137
Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal. de 23 de noviembre, del Código Penal. - Artículos 22 , 45
Código Civil. - Artículos 2201 , 2220 , 2224 , 2226 , 2476 , 2477 , 2480 , 2884 , 2933 , 3175 , 3280
Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial. de 1 de julio, del Poder Judicial. - Artículo 18
Levantamiento del velo de las personas jurídicas
1. La personalidad jurídica De acuerdo con los artículos 1 y 2 del Código Civil, las personas son naturales y jurídicas, teniendo ambas capacidad para ejercer derechos y contraer obligaciones. Las personas jurídicas son agrupaciones de personas naturales 1 que se organizan en asociaciones, corporaciones, fundaciones 2, sociedades civiles 3 y mercantiles 4. Personas naturales, de acuerdo con el artículo 2 del Código Civil, son todos los individuos de la especie humana cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición. Las personas jurídicas, como hemos visto, son sujetos de Derecho con capacidad para adquirir derechos 5 y contraer obligaciones, las cuales constituyen una entidad distinta de las personas naturales que las componen. Tienen un patrimonio propio, con el cual responden de las obligaciones y vinculaciones contraídas. Los socios no responden con sus propios patrimonios de las obligaciones de las personas jurídicas. Existen dos patrimonios completamente separados, el de la persona jurídica y el de los socios. Esta limitación de responsabilidad de los socios, salvo algunas excepciones legales 6, ha permitido la inversión de capitales en sociedades, lo que estimula el desarrollo de la industria, la agricultura y el comercio y cualquier otra actividad lucrativa. A través de las sociedades y sus agrupaciones, el capitalismo ha llegado a acumular grandes riquezas y al mismo tiempo contribuyen al progreso, a niveles extraordinarios, de la tecnología y la ciencia. No obstante los beneficios logrados por medio de las personas jurídicas, encontramos abusos en el uso de la personalidad jurídica y la limitada responsabilidad de los socios, cuando realizan actos ilícitos, ante los cuales los socios aparecen inmunes a las acciones contra su patrimonio personal. Por medio de la persona jurídica se cometen delitos 7, fraudes a la ley y daños a terceros. Como consecuencia de ello surge la teoría del levantamiento del velo para introducirse en la organización interior de las personas jurídicas y corregir así los daños y fraudes. 2. Origen del levantamiento del velo La doctrina y jurisprudencia norteamericana, ante los abusos de la personalidad jurídica por las burlas a la ley y daños a terceros, inicia un movimiento, inspirado en el renacer de la teoría realista de las personas jurídicas, que logra llegar al interior de éstas. Se funda en razones de equidad y justicia y se materializa en la doctrina del disregard of legal entity (abuso de la personalidad jurídica) o piercing corporate veil 8 (levantamiento o conocimiento del velo corporativo). Posteriormente, el jurista alemán Rolf Serick publicó en Alemania, en 1954, su obra -Rechstform und realität jurisdichten personen-, traducida al español por José Puig Brutau bajo el título: -Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles: el abuso del Derecho por medio de las ...
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