Revista del Derecho de las Telecomunicaciones e Infraestructuras en Red - Nbr. 29, May 2007
Javier Villamor Zambrano - Abogado
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Lo que distingue un Proyecto de construcción de una infraestructura de producción energética de los proyectos de construcción tradicionales, es que implican la confluencia de multitud de relaciones contractuales, no sólo de ejecución de obras, sino también de suministros, y servicios, y la intervención de diferentes partes de muy diversa condición profesional, desde arquitectos e ingenieros especializados, a simples operarios. Es en esta multiplicidad de relaciones donde estriba su mayor dificultad, pues el principal logro del Propietario será conseguir, por sí, o a través de terceros, la correcta coordinación e interrelación de todos los sujetos que intervienen de manera eficaz y eficiente. Adicionalmente estos Proyectos son por lo general de gran complejidad técnica, por lo que resulta vital identificar los posibles riesgos, y distribuir los mismos entre las distintas partes. Por todo lo anterior, es necesario un proceso de estudio previo al inicio del Proyecto en sí, y que tendrá como objetivo elegir la estructura contractual adecuada, con un contrato que se ajuste correctamente al mismo, y posteriormente la selección del contratista que mejor se adapte tanto a las características del proyecto, como al contrato seleccionado. En este trabajo vamos a estudiar brevemente los elementos que han de ser tenidos en cuenta antes de iniciar el Proyecto, viendo las distintas opciones que se nos presentan, y las ventajas y desventajas que las mismas nos ofrecen.
Elementos básicos para la contratación de grandes proyectos internacionales de obras
1. Elección del contratista La elección del contratista en este tipo de proyectos suele realizarse mediante un proceso de licitación, lo que garantiza, en principio, la presentación de las mejores ofertas técnicas al mejor precio. Los Procesos Licitatorios presentan las siguientes ventajas: a) Supone la elección de la solución económicamente más ventajosa. b) El proceso de selección asegura que el contratista seleccionado tiene la capacidad suficiente para la correcta ejecución del contrato. c) El proceso es transparente, abierto, y basado en criterios objetivos. d) El proceso de licitación, siempre y cuando sea llevado de conformidad con los principios establecidos en el punto anterior, y con los preceptos legales aplicables, suponen una protección legal y financiera para el propietario. Además de las razones expuestas, no podemos olvidar que las entidades financiadoras en muchos casos exigen la convocatoria de licitaciones a fin de garantizar la adjudicación de las mejores ofertas (en algunos casos World Bank o European Bank for Reconstruction and Development son necesarios). Asimismo, y si bien normalmente las obras de esta envergadura de conformidad con la legislación vigente en la Unión Europea, deben someterse a procesos de licitación (en el caso de actividades reguladas o excluidas es obligatorio) resulta imprescindible si se pretende acudir a algún tipo de financiación de la Unión Europea. 1.1. Estructura del proceso de licitación 1.1.1. Precalificación El objeto de establecer un proceso de precalificación persigue una doble finalidad: a) Comprobar la capacidad de las empresas interesadas en participar en la licitación. b) Realizar una primera selección de candidatos al objeto de limitar el número de empresas que recibirán la información sobre el proyecto (hay que tener en cuenta que esta documentación es muy costosa). Es muy importante que el número de candidatos sea suficiente para garantizar la competitividad, pero al tiempo resulte manejable por el Propietario. Es difícil establecer cuál debe ser el número de empresas seleccionadas, si bien como una regla general no escrita, se establece como número ideal el de cinco empresas. El proceso de precalificación se inicia normalmente con la publicación de un anuncio en el Boletín Oficial que corresponda. Durante la fase de precalificación se solicitará a las empresas que justifiquen debidamente: a) Experiencia en proyectos similares. b) Disponibilidad de recursos técnicos y financieros. c) Status financiero y estructura jurídica. 1.1.2. Presentación de Ofertas Resulta vital para el éxito del proyecto una minuciosa preparación de la documentación que servirá de base para la elaboración de las ofertas. Si la documentación entregada resulta ambigua, puede suponer que los ofertantes hagan asunciones distintas, lo que complicaría en gran medida el proceso (incluso podría provocar su impugnación). El Contratista basa sus diseños en los Requerimientos y Especificaciones Técnicas solicitados por el Propietario en la documentación entregada, por lo que resulta extremadamente importante su contenido, ya que tanto el Contratista, como las entidades Financiadoras, estudian con gran detenimiento las posibilidades de culpar al Propietario en el caso de que el Proyecto fracase debido a que la información y/o los Requerimientos proporcionados por éste sean incorrectos. La entrega de documentación y su...
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