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Tercería de dominio fundada en privatividad de finca embargada como ganancial. Otorgamiento de capitulaciones matrimoniales pactando el régimen de sepa ración de bienes con anterioridad a la adquisición por la esposa de la finca embargada (comentario a la sentencia del Tribunal Supremo de 10 de marzo de 2004)

Esta sentencia fue objeto de comentario en el seminario Federico de Castro, dirigido por el profesor DÍEZ-PICAZO.

1. Hechos

La esposa promovió demanda de tercería de dominio contra su marido y la entidad ejecutante, para que se alzara el embargo trabado sobre una finca inscrita registralmente como presuntivamente ganancial, pero que en la demanda de tercería se afirmaba que era privativa de la esposa por haberla adquirido dos años después de otorgar el matrimonio capitulaciones estableciendo el régimen de separación de bienes y muchos años antes de contraer su marido la deuda. La entidad ejecutante se opuso a la tercería alegando que la actora ni siquiera aportaba con su demanda la escritura de capitulaciones matrimoniales, y que al adquirir la finca embargada no había hecho la ahora tercerista mención alguna de tales capitulaciones ni acreditado que el precio se pagara con dinero privativo, manteniendo la finca como presuntivamente ganancial. Además, la misma tercerista, hasta un escrito presentado en el Registro de la Propiedad muy poco antes de promover la tercería, había deja do la puerta abierta al mantenimiento del carácter ganancial o privativo según le conviniera, y, en fin, que sólo al recaer seis embargos sobre la finca en cuestión había decidido la tercerista utilizar como arma la escritura de capitulaciones matrimoiniales, hasta entonces inexistente por falta de publicidad. Igualmente la ejecutante codemandada de tercería formuló reconvención para que, con base en los artículos 79 de la Ley Hipotecaria (LH) y 173 de su Reglamento, se declarara la nulidad de la inscripción registral de la finca como privativa, practicada en virtud del mencionado escrito que la tercerista dirigió al Registro de la Propiedad poco antes de promover la tercería.

La sentencia de primera instancia, razonando que la finca no era ganancial ni de la exclusiva propiedad de la tercerista sino de ésta y su esposo en régimen de copropiedad, debiendo p...

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