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¿Es fuente primaria del Derecho la prudentia iuris o la lex? (Glosa a una vieja disputa entre Castro y D'Ors)

Hace ya medio siglo, en la primavera de 1948, publicaba el Anuario de Derecho Civil una nota crítica de don Federico de Castro a propósito de un artículo del profesor D'Ors sobre el valor de la jurisprudencia como fuente originaria del Derecho1.

Sostenía D'Ors que la fuente genuina del Derecho es la prudentia iuris; de ésta, en su más pleno sentido (comprensivo de la ciencia libre del Derecho o jurisprudencia no oficial), derivaría la ley (una especie de «jurisprudencia en conserva»), y de la aplicación de aquélla, la costumbre («una simple memoria, una tradición popularizada, de ciencia jurídica»); y, sucesivamente, nacería nueva jurisprudencia, luego condensada oficialmente en nueva ley que, al ser aplicada, determinaría el nacimiento de nueva costumbre, etc., según lo que más tarde llamaría D'Ors el «ciclo de la producción juríd...

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