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La protección del secreto empresarial y el derecho de la competencia

I. Consideraciones introductorias

Antes de abordar el examen de la protección del secreto empresarial, parece obligado referirse, a los aspectos conceptuales del derecho de la competencia y a los problemas de coordinación -concurrencia y colisión- de las normas que en su conjunto integran el derecho de la competencia pero que tradicionalmente han constituido grupos de normas con un eje común sobre este fenómeno -regulación del derecho de prácticas restrictivas, disciplina sancionatoria de la competencia desleal y legislación sobre derechos de propiedad industrial con relevancia en este sector.

El examen de esta materia se justifica en la medida en que el secreto empresarial105 se ha protegido históricamente por una doble via. Por un lado, a través de normas contenidas en los códigos penales de los distintos ordenamientos de los paises de nuestro entorno, inspirados en el Código de Napoleón de 1810 y, por otro, en la disciplina sancionatoria de la competencia desleal, al reconocerse la violación de secretos como un supuesto claro de deslealtad.

La individualización del bien jurídico protegido por las normas sobre competencia desleal, es decir, cual debe ser el objeto tutelado, manifestando la coincidencia de este, la negativa, o finalmente su coincidencia parcial de objetivos con la tutela de la libre competencia, han sido objeto de una preocupación constante en la literatura jurídica106.

En relación con la naturaleza del derecho tutelado y, para su determinación como un derecho personal o patrimonial, se ha afirmando, que el bien protegido tenía su justificación en la empresa, en er'awiamento", en la clientela, en el ejercicio de la actividad económica etc. Todas estas hipótesis tenían su fundamento en la esfera personal o patrimonial que podían ser reconducidas a la necesidad de atribuir al empresario un derecho subjetivo absoluto frente a las conductas desleales de terceros107.

Sin embargo, como acertadamente manifestó en su dia la doctrina108, el problema dogmático fundamental que planteaba la disciplina de la competencia desleal no era el problema del "bien jurídico protegido", sino la cuestión de como se deben identificar los"standards"o"patrones de valoración"con arreglo a los cuales se debe enjuiciar la deslealtad de un determinado comportamiento. En este sentido, a partir de los años treinta, las teorias sobre "el bien jurídico protegido" y el concepto sobre "buenas costumbres", sufre una profunda transformación debido a la publicación de dos escritos de Eugen Ulmer, a los que la literatura que se ocupa de este temario otorga una importancia decisiva al sentar dos tesis esenciales:La unidad sistemática de todo el derecho de la competencia y la tutela de los intereses generales, tesis ambas que se encuentran íntimamente conectadas109. Para esta nueva concepción que considera que la protección de la libre compe-tencia es un presupuesto institucional del ordenamiento de la economía de mercado, la disciplina de la competencia desleal es una disciplina de derecho objetivo que protege la violación de deberes y de posiciones jurídicas subjetivas110. Esta significación constitucional económica de la competencia implica que su protección se situé fuera de la esfera de tutela puramente individual111. El mérito de esta construcción doctrinal radica en el hecho de haber centrado la atención del sujeto beneficiario de la normativa teniendo en cuenta la función económica y social que persiguen las normas sobre competencia desleal.

Las concepciones doctrinales a las que, tan solo a grandes rasgos nos hemos referido, sobre la función y las características de las normas reguladoras de la competencia desleal han ido evolucionando, al igual que estas últimas, en el transcurso del tiempo y, al hilo de los diversos modelos de organización del mercado.

Como ha puesto de relieve el Prof. Menendez, la disciplina de la competencia desleal si bien constituye un fenómeno normativo típico del sistema liberal, su evolución histórico-legislativa no se ha producido en línea recta, sino que ha padecido una profunda transformación en la generalidad de los ordenamientos unida a los grandes cambios económicos, políticos y constitucionales. En la evolución de esta materia se han sucedido tres modelos que el Prof. Menendez ha denominado"paleoliberal", "profesional"y sociar112.

Por razones obvias, no es posible, en este capítulo, pasar revista a todas las cuestiones que este complejo temario plantea. Parece justificado, sin embargo, abordar esta materia examinando los siguientes temas. En primer término, poner de manifiesto el contenido y rasgos sitemáticos del derecho de la competencia. En segundo lugar, se pasará revista a la evolución histórica de la normativa sobre competencia desleal, destacando en cada periodo histórico la protección del secreto empresarial. En tercer lugar, se examinará, brevemen...

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