Código Civil y Comercial de la Nación. Propuesta de reformas

• Year: 2019
• Published date: 01 January 2019
• Law Firm: Articulos de Doctrina Astrea Argentina

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Código Civil y Comercial de la Nación. Propuesta de reformas

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Código Civil y Comercial de la Nación.

Propuesta de reformas*

Título Preliminar

Artículo 1°– Sustitúyase el art. 1° del CCyC por el siguiente:

“Artículo 1°– Fuentes y aplicación. Las relaciones y situaciones jurídicas

que trata este Código se rigen por las leyes que resulten aplicables, conforme

con la Constitución nacional y los tratados en los que la República sea parte.

Los usos y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se

refieren a ellos, o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean

contrarios a derecho. En caso de silencio u oscuridad de las fuentes, el ordena-

miento jurídico se integra con los principios generales del derecho de acuerdo

con las circunstancias del caso”.

Fundamentos. Se propone reemplazar la locución “los casos que este Código

rige” por la expresión más depurada “relaciones y situaciones jurídicas que trata este

Código”. Conforme al Diccionario de la Lengua de la Real Academia Española, “caso”

significa suceso, acontecimiento, lance, ocasión, coyuntura. “Suceso”, por su parte,

significa “cosa que sucede, especialmente cuando es de alguna importancia”, éxito,

resultado, término de un negocio, accidente desgraciado, etcétera. Es una terminolo-

gía poco apropiada. El Código regula situaciones y relaciones jurídicas y no meros ca-

sos. De allí que se propicie sustituirla.

La referencia normativa a “los tratados de derechos humanos” que contiene el

actual art. 1° se amplía a “los tratados en los que la República sea parte”.

Se elimina la referencia a la “finalidad de la norma” que no estaba presente en el

Anteproyecto y que es evidentemente errada, pues la finalidad es un criterio de interpre-

tación –tal como se expone en el art. 2°– y no una fuente del derecho.

En el último párrafo se suprime la expresión “prácticas”, pues no constituyen una

fuente del derecho, carácter que ha sido tradicionalmente asignado a la costumbre y

que hoy puede extenderse a los usos, tales como los usos de la industria del petróleo y

gas conocida como lex petrolea, o los de la industria de la construcción que se encuen-

tran ya recogidos en las reglas FIDIC, una suerte de soft law de esta área de la actividad.

En cambio, las “prácticas” son las que las partes de una determinada relación jurídica

acostumbran seguir y que por ello integran esa individual relación jurídica; por tal motivo

las prácticas integran el contenido contractual como correctamente lo dice el art. 964,

inc. c; este es también el sentido que le dan los Principios Unidroit (art. 1.9 y comentarios

2 y 3).

Finalmente se agrega la alusión a los principios generales del derecho. Sobre el

punto se destaca que los Fundamentos que acompañaron al Anteproyecto de Código

Civil y Comercial hacen expresa mención a la triple función de los principios generales:

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* Elaborado por la Comisión para la modificación parcial del Código Civil y Comercial, creada por

el decreto 182 del 6/3/18, integrada por los doctores Julio César Rivera, Ramón Daniel Pizarro, Diego

Botana, Agustina Díaz Cordero y Marcelo Alejandro Rufino. Bibliografía recomendada.

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interpretativa, integrativa y de control axiológico de la decisión, pero el texto positivo

omitió explicitar la función integrativa como lo hiciera notar la doctrina (Vigo, Rodolfo, El

derecho y la interpretación en el Proyecto de Reforma al Código Civil, RDPC, 2012-2-

42). De modo que se propicia incluir la fórmula que contenía el art. 16 del Código dero-

gado, que Vélez Sársfield tomara del Código Civil de Austria de 1811, agregándole con

extraordinario acierto la vinculación con “las circunstancias del caso”.

Art. 2°– Sustitúyase el art. 2° del CCyC por el siguiente:

“Art. 2°– Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta

sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen

de los tratados internacionales en los que la República es parte, la equidad, los

principios y valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”.

Fundamentos. Se reproduce el texto del art. 2°, agregando la equidad como cri-

terio de interpretación.

Se modifica la locución “tratados sobre derechos humanos” por “tratados interna-

cionales en los que la República es parte”, pues no hay razón para sentar un criterio

restrictivo.

Art. 3°– Incorpórase el art. 7 bis del CCyC con el siguiente texto:

“Art. 7° bis – Aplicación a los procesos pendientes. Las nuevas leyes no se

aplican a los procesos iniciados con anterioridad a su entrada en vigencia, ni

aun en apelación ordinaria o extraordinaria, con las siguientes excepciones:

a) Las leyes procesales que se aplican a las etapas no precluidas.

b) Que la sentencia a dictarse sea constitutiva de derechos”.

Fundamentos. La fuente del art. 3° del Cód. Civil introducido por la ley 17.711

–virtualmente reproducido por el art. 7°, CCyC– es la obra de Roubier. Este autor ha

dedicado esfuerzos significativos a la compleja materia del derecho transitorio, de modo

que en varios de sus trabajos propone como regla general que las nuevas leyes no sean

aplicables a los procesos judiciales en trámite, justamente porque el juzgamiento recae

sobre hechos ya pasados. Las excepciones a ese principio son las que se exponen en

el texto proyectado. El principio general y la regla de excepción del inc. b, tienen como

fuente al art. 9° de la ley de aplicación del Código Civil de Quebec; la excepción del inc.

a, está prevista en el art. 10 de la misma ley.

Art. 4°– Se agrega un segundo párrafo al art. 9° del CCyC.

“Es inadmisible la contradicción con una conducta jurídicamente rele-

vante, eficaz, previa y propia del mismo sujeto”.

Fundamentos. Se agrega como segundo párrafo, por su íntima vinculación con

el principio de buena fe, la prohibición de ir contra los propios actos anteriores jurídica-

mente relevantes, en el entendimiento que ello es aplicable a todas las relaciones de

derecho y no solamente a las contractuales. Este agregado ha sido propiciado por el

Observatorio del Código Civil y Comercial.

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Art. 5°– Sustitúyase el art. 12 del CCyC por el siguiente:

“Art. 12.– Orden público. Actos prohibidos y en fraude a la ley. Las conven-

ciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia

está interesado el orden público.

Los actos prohibidos por las leyes son inválidos, si la ley no designa otro

efecto para el caso de contravención.

El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que per-

siga un resultado sustancialmente análogo al prohibido por una norma impera-

tiva, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe some-

terse a la norma imperativa que se trata de eludir”.

Fundamentos. Se agrega un párrafo segundo que reproduce la idea del art. 18

del Código Civil de 1869 y que da lugar a la categoría de las nulidades virtuales.

Art. 6°– Sustitúyase el art. 14 del CCyC por el siguiente:

“Art. 14.– Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Código

se reconocen:

a) Derechos individuales.

b) Derechos individuales homogéneos, que pueden ser ejercicios mediante

una acción colectiva.

c) Derechos de incidencia colectiva.

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando

pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general”.

Fundamentos. Se reproduce el texto del art. 14 del Anteproyecto de 2012 en

cuanto a las categorías de derechos reconocidos, pero sin las restantes referencias que

contenían los incisos b y c de tal antecedente, para que ellas sean definidas por una ley

de procesos colectivos cuyo proyecto está en elaboración.

Libro Primero

Parte General

Art. 7°– Sustitúyase el art. 21 del CCyC por el siguiente:

“Art. 21.– Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido

quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.

Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió.

El nacimiento con vida se presume”.